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一份無(wú)效投訴引發(fā)七點(diǎn)思考
2023年04月17日 09:54 來(lái)源：中國政府采購報 【打印】 
■ 趙金龍
4月1日，財政部作出投訴處理決定，認定某公司對黑龍江出入境邊防檢查總站（以下簡(jiǎn)稱(chēng)總站）手持移動(dòng)警務(wù)終端項目投訴事宜缺乏事實(shí)依據，投訴事項不成立?？傉臼讉€(gè)被投訴的政府采購項目畫(huà)上了圓滿(mǎn)句號，但也值得警醒，筆者針對該投訴事項進(jìn)行了深入思考。
思考一：投訴處理的預算級次怎么確定？
2022年1月5日，總站收到相關(guān)部門(mén)針對上述項目的投訴答復通知書(shū)。投訴人投訴稱(chēng)：“該項目招標文件‘技術(shù)要求’部分的技術(shù)參數指向特定產(chǎn)品，屬于以不合理條件對供應商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇?！?/font>
上述項目預算為115萬(wàn)元，擬采購手持移動(dòng)警務(wù)終端230部。依據《中央預算單位政府集中采購目錄及標準（2020年版）的通知》的規定表明，除集中采購機構采購項目和部門(mén)集中采購項目外，各部門(mén)自行采購單項或批量金額達到100萬(wàn)元以上的貨物和服務(wù)的項目、120萬(wàn)元以上的工程項目應按照政府采購法和招標投標法有關(guān)規定執行。本項目預算金額超過(guò)100萬(wàn)元，在資金來(lái)源和采購主體方面符合有關(guān)規定，屬于政府采購項目。
《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)94號令）第六條規定：“供應商投訴按照采購人所屬預算級次，由本級財政部門(mén)處理?！笨傉臼侵醒胫睂賳挝?，按照預算級次，應由財政部處理供應商投訴事宜。
思考二：投訴供應商沒(méi)有參加投標，還能投訴嗎？
有關(guān)工作人員在處理上述投訴事宜時(shí)發(fā)現，投訴供應商沒(méi)有參與本項目的報名。那么，該供應商有權利對項目進(jìn)行投訴嗎？
依據政府采購法第五十二條之規定，供應商認為采購文件、采購過(guò)程和中標、成交結果使自己的權益受到損害的，可以在知道或者應知其權益受到損害之日起7個(gè)工作日內，以書(shū)面形式向采購人提出質(zhì)疑。政府采購法第五十五條還規定：“質(zhì)疑供應商對采購人、采購代理機構的答復不滿(mǎn)意或者采購人、采購代理機構未在規定的時(shí)間內作出答復的，可以在答復期滿(mǎn)后15個(gè)工作日內向同級政府采購監督管理部門(mén)投訴?！狈蓻](méi)有將此處的“供應商”規定為“投標供應商”。因此，供應商雖沒(méi)有參與現場(chǎng)投標，但其獲得采購文件并認為采購文件使自己的權益受到損害，可以以書(shū)面形式向采購人提出質(zhì)疑。在上述案例中，供應商在本項目采購公告發(fā)出后，向項目代理機構——公安部警用裝備采購中心提出了質(zhì)疑，代理機構對其進(jìn)行了答復，供應商對答復不滿(mǎn)意，向財政部進(jìn)行投訴。因此，投訴供應商雖沒(méi)有參加現場(chǎng)投標，但依法質(zhì)疑、投訴是其權利。
不過(guò)，94號令第三十七條規定：“投訴人在全國范圍12個(gè)月內3次以上投訴查無(wú)實(shí)據的，由財政部門(mén)列入不良行為記錄名單?！币虼?，供應商的權利也是有邊界的。
思考三：何為采購需求存在差別待遇或者歧視待遇情形？
每個(gè)人買(mǎi)東西都會(huì )有自己的偏好，采購人亦是如此。但這個(gè)偏好不能突破“紅線(xiàn)”，如果突破了，就可能涉嫌對供應商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。
根據政府采購法實(shí)施條例第二十條的規定，對差別待遇或者歧視待遇的情形進(jìn)行了明確規定，即就同一采購項目向供應商提供有差別的項目信息；設定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應或者與合同履行無(wú)關(guān)；在采購需求中的技術(shù)、服務(wù)等要求指向特定供應商、特定產(chǎn)品；以特定行政區域或者特定行業(yè)的業(yè)績(jì)、獎項作為加分條件或者中標、成交條件；對供應商采取不同的資格審查或者評審標準；限定或者指定特定的專(zhuān)利、商標、品牌或者供應商；非法限定供應商的所有制形式、組織形式或者所在地；以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應商。
在實(shí)際工作中，業(yè)務(wù)部門(mén)在提出采購需求時(shí)會(huì )基于業(yè)務(wù)需求，同時(shí)，也受工作習慣或信息不對稱(chēng)的制約。如，已習慣了使用某一品牌的儀器，如果采購了其他品牌的設備，會(huì )有諸多不習慣。作為采購人，要認真學(xué)習《政府采購需求管理辦法》等政府采購制度文件，理解什么是采購項目的必需要求，什么是項目的不合理要求。采購人提出的采購需求是采購項目必需的，就要運用政策，規劃好采購項目的實(shí)施方案，依法依規，努力達成采購目標；如果采購需求存在以不合理的條件對供應商實(shí)行差別待遇、歧視待遇或者其他不符合法律法規、政府采購政策規定內容的，就要立即改正，堅決防止“踩紅線(xiàn)”。
強化業(yè)務(wù)部門(mén)主體責任，建立完善內控機制，防范廉政風(fēng)險，控制法律風(fēng)險，這是加強政府采購活動(dòng)內部控制管理的重點(diǎn)任務(wù)。
思考四：對投訴的答復應該是代理機構的事嗎？
總站與公安部警用裝備采購中心簽訂了《委托代理合同》，委托公安部警用裝備采購中心辦理本項目采購事宜。那么，項目被投訴，是不是應該代理機構配合調查呢？
依據相關(guān)規定，代理是指代理人以被代理人或者自己名義，在代理權限內與第三人（又稱(chēng)相對人）實(shí)施法律行為，其法律后果直接或者間接由被代理人承受的民事法律制度。代理機構作為總站采購工作的代理人，其在總站授予的代理權限內與第三人實(shí)施法律行為，法律后果直接或者間接由總站承受。項目投訴，從維護合法權益的角度出發(fā)，總站應積極配合財政部調查處理，如果只是靠代理機構配合調查，一旦工作出現紕漏，被財政部門(mén)認定投訴成立，其法律后果仍是由總站承擔。
代理機構是不是沒(méi)有任何義務(wù)？依據94號令第二十四條的規定，財政部門(mén)在依法進(jìn)行調查取證時(shí)，投訴人、被投訴人以及與投訴事項有關(guān)的單位及人員應當如實(shí)反映情況，并提供財政部門(mén)所需要的相關(guān)材料。代理機構也要按照相關(guān)要求，提供本項目相關(guān)材料。同時(shí)，依據政府采購法第七十一條至七十六條的有關(guān)規定，采購代理機構如違反有關(guān)規定，也將受到嚴厲的處罰，構成犯罪的，將依法追究刑事責任。
思考五：采購需求經(jīng)過(guò)代理機構審核，代理機構應該負主要責任嗎？
代理機構作為專(zhuān)門(mén)從事政府采購代理業(yè)務(wù)的中介機構，熟悉政府采購法律法規，具有專(zhuān)業(yè)業(yè)務(wù)能力。同時(shí)，項目采購需求需經(jīng)過(guò)代理機構的業(yè)務(wù)論證和網(wǎng)上公示。那么，代理機構是不是應該對采購需求負主要責任？
根據《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)87號令）第十條的規定，采購人應當對采購標的的市場(chǎng)技術(shù)或者服務(wù)水平、供應、價(jià)格等情況進(jìn)行市場(chǎng)調查，根據調查情況、資產(chǎn)配置標準等科學(xué)、合理地確定采購需求，進(jìn)行價(jià)格測算?！墩少徯枨蠊芾磙k法》第五條規定：“采購人對采購需求管理負有主體責任，按照本辦法的規定開(kāi)展采購需求管理各項工作，對采購需求和采購實(shí)施計劃的合法性、合規性、合理性負責。主管預算單位負責指導本部門(mén)采購需求管理工作?！庇纱丝梢?jiàn)，采購人是采購需求的提出主體，對采購需求合法性、合規性、合理性負責。
在實(shí)際工作中，同樣是如此，在采購工作中的業(yè)務(wù)部門(mén)最了解需求，最貼近實(shí)際，采購需求是經(jīng)業(yè)務(wù)部門(mén)論證后提出的。同時(shí)，代理機構是基于與總站簽訂的《委托代理合同》項下的合同義務(wù)，組織對本項目進(jìn)行需求論證和網(wǎng)上公示，該業(yè)務(wù)旨在幫助采購人將采購需求完善得更加合理，確保需求符合法律法規、政府采購政策和國家有關(guān)規定，符合國家強制性標準，符合采購項目特點(diǎn)和實(shí)際需要。從一定意義上看，采購人和代理機構是“命運共同體”。
思考六：投訴成立會(huì )怎樣？
依據94號令第二十五條的規定，應當由投訴人承擔舉證責任的投訴事項，投訴人未提供相關(guān)證據、依據和其他有關(guān)材料的，視為該投訴事項不成立；被投訴人未按照投訴答復通知書(shū)要求提交相關(guān)證據、依據和其他有關(guān)材料的，視同其放棄說(shuō)明權利，依法承擔不利后果。如果總站未按照投訴答復通知書(shū)要求提交相關(guān)證據、依據和其他有關(guān)材料的，視同其放棄說(shuō)明權利，將承擔不利后果。
依據94號令第三十一條、三十二條的規定，投訴成立，財政部將作出責令重新開(kāi)展采購活動(dòng)、認定中標或者成交結果無(wú)效、撤銷(xiāo)合同、由責任人承擔賠償責任等處理決定。
根據中國政府采購網(wǎng)公示，針對投訴成立的事項，財政部門(mén)的處理結果分別為“確認采購活動(dòng)違法”“責令采購人限期改正”“確認中標結果無(wú)效”“對違規的代理公司給予處罰”“對違法的投標單位給予罰款行政處罰”等。由此可見(jiàn)，無(wú)論是從法理依據，還是從實(shí)務(wù)案例來(lái)看，投訴成立，財政部門(mén)的處罰將是嚴肅、嚴厲、堅決的。
思考七：本項目有哪些好的做法值得借鑒？
一是采購需求合理?？傉緭撝?zhù)黑龍江邊境一線(xiàn)執法執勤任務(wù)，執勤地點(diǎn)多為偏遠地帶，采購手持式移動(dòng)警務(wù)終端，是為了能更好地滿(mǎn)足一線(xiàn)執勤民警開(kāi)展人員身份等信息核查、移動(dòng)辦公和現場(chǎng)指揮調度等任務(wù)需求。為此，項目業(yè)務(wù)需求處室在充分論證的基礎上，依據任務(wù)需求，提出了采購需求，并經(jīng)前期市場(chǎng)調研，3個(gè)以上品牌型號符合該采購需求。該需求符合政府采購法及其實(shí)施條例和87號令的有關(guān)規定。
二是廣泛征求意見(jiàn)。本項目委托公安部警用裝備采購中心公開(kāi)招標，在起草采購文件過(guò)程中，公安部警用裝備采購中心從警用裝備專(zhuān)業(yè)視角，提出了多條修改完善意見(jiàn)。同時(shí)，總站聘請公安部第一研究所和省公安廳警務(wù)保障總隊警用裝備專(zhuān)家，組織論證本項目采購需求，并在中國政府采購網(wǎng)發(fā)布了預公告，廣泛征求潛在供應商意見(jiàn)和建議。在此基礎上，組織對采購標的的市場(chǎng)技術(shù)或者服務(wù)水平、供應、價(jià)格等情況進(jìn)行市場(chǎng)調查，根據調查情況、資產(chǎn)配置標準等，科學(xué)、合理地確定采購需求。
三是全面提供證據?？傉緟f(xié)同公安部警用裝備采購中心共同提供本項目證明材料，總站重點(diǎn)提供證明采購需求無(wú)排他性和傾向性的證據材料，公安部警用裝備采購中心提供本項目采購程序無(wú)違法的證據材料?？傉緦⒆C據材料編制成證據清單，并對照技術(shù)指標，列出了滿(mǎn)足技術(shù)指標的3個(gè)以上不同品牌《手持移動(dòng)警務(wù)終端參數對比表》，提供給財政部。每周與財政部本項目調查人員電話(huà)聯(lián)系，了解項目調查進(jìn)展，及時(shí)補充證明材料，配合財政部調查取證。
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