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■ 曹慶峰

2021年8月17日，《中國政府采購報》刊載了一篇名為《未正式受理投訴就撤回，財政部門(mén)該如何處理》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《原文》）的文章，該文作者就“未正式受理投訴就撤回”這一情形在實(shí)踐中存在的三種意見(jiàn)進(jìn)行了分析?！吨袊少張蟆返男【幵谖恼伦詈筮€附上了說(shuō)明，即針對《原文》提出的情形，無(wú)明確的法律依據，歡迎讀者來(lái)稿爭鳴。筆者對《原文》的觀(guān)點(diǎn)有一些不同意見(jiàn)，現分析如下。

《原文》案情回顧

A財政部門(mén)于8月10日收到了某投標人郵寄的一份投訴書(shū)，以采購人和代理機構未在法定期限內答復其質(zhì)疑為由提起投訴。接到投訴書(shū)后，財政部門(mén)工作人員立即打電話(huà)向代理機構的項目負責人了解情況，事實(shí)是8月9日當天，代理機構已將質(zhì)疑答復函郵寄給了質(zhì)疑供應商（某投標人），郵件還在路上，該答復函件于8月10日下午才送至質(zhì)疑供應商。投訴人誤以為截至8月9日，代理機構沒(méi)有答復就是“過(guò)期”了，下班后立即加急郵寄投訴書(shū)，8月10日上午財政部門(mén)收到投訴書(shū)。

財政部門(mén)工作人員將了解到的情況告知投訴人的代理人，并將質(zhì)疑答復期限，以及通過(guò)郵寄送達時(shí)間的計算方式向其作了詳細說(shuō)明。隨后，投訴人的代理人表示，如果收到代理機構的質(zhì)疑答復函，就撤回此次投訴，如對質(zhì)疑答復不滿(mǎn)意，再重新提起投訴。

8月11日下午，財政部門(mén)收到了投訴人郵寄的撤回投訴函。但該投訴還在審查中，財政部門(mén)尚未正式受理，也未書(shū)面通知采購人、代理機構和其他相關(guān)供應商。

法理分析

《原文》在分析“未正式受理投訴就撤回”這一情形時(shí)只引用了《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“94號令”），并沒(méi)有考慮94號令的上位法《中華人民共和國政府采購法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》）。從法律位階上分析，94號令是《政府采購法》的細化與延伸，但不得與《政府采購法》相抵觸，那么《政府采購法》對此又是如何規定的呢？

《政府采購法》第五十六條規定，政府采購監督管理部門(mén)應當在收到投訴后30個(gè)工作日內，對投訴事項作出處理決定，并以書(shū)面形式通知投訴人和與投訴事項有關(guān)的當事人。同時(shí)，94號令第二十六條又基本重復了這項規定，即“財政部門(mén)應當自收到投訴之日起30個(gè)工作日內，對投訴事項作出處理決定”。需要注意的是， 94號令中在表述財政部門(mén)處理投訴行為使用了兩個(gè)不同的動(dòng)詞：一是“受理”，二是“收到”?；诜煞ㄒ幈硎龅膰烂C性和統一性，可以認定這兩項表述是不同的，否則94號令就應該使用統一的表述。那么又該如何看待“受理”與“收到”之間的關(guān)系呢？

根據94號令第二十一條的規定，筆者梳理了財政部門(mén)收到投訴書(shū)后的受理流程。

財政部門(mén)收到投訴書(shū)后對于以下3種情形不予受理：一是未按照補正期限進(jìn)行補正或者補正后仍不符合規定的。二是投訴不符合94號令第十九條規定條件的。三是投訴不屬于本部門(mén)管轄的，書(shū)面告知投訴人向有管轄權的部門(mén)提起投訴。除了上述3種不予受理的情形外，財政部門(mén)收到投訴后都需要受理并作出處理決定，其中在投訴受理后，投訴人書(shū)面申請撤回投訴的，財政部門(mén)應當終止投訴處理程序，并書(shū)面告知相關(guān)當事人。

因此，財政部門(mén)在收到投訴書(shū)后都應有處理決定，并沒(méi)有因未正式受理而對投訴不作處理的例外條款，即94號令對于受理流程的規定實(shí)質(zhì)上是對《政府采購法》中關(guān)于收到投訴書(shū)后具體處理的細化，并沒(méi)有與《政府采購法》第五十六條規定相抵觸。加之94號令第二十六條又重申了這項約束性條款，因此財政部門(mén)在收到投訴書(shū)后都要受到“自收到投訴之日起30個(gè)工作日內，對投訴事項作出處理決定”的約束?！墩少彿ā返诎耸粭l又明確規定，政府采購監督管理部門(mén)對供應商的投訴逾期未作處理的，給予直接負責的主管人員和其他直接責任人員行政處分。這樣直接使得財政部門(mén)相關(guān)工作人員有受到行政處分的風(fēng)險。

探討與建議

具體到《原文》案例，實(shí)際上，投訴人之所以提前提起投訴是基于“代理機構沒(méi)有答復就是過(guò)期”的誤判，并且投訴人也明確表示“如果收到代理機構的質(zhì)疑答復函，就撤回此次投訴，如對質(zhì)疑答復不滿(mǎn)意，再重新提起投訴”。那么，對于這次基于誤判提起的投訴真的可以像《原文》所說(shuō)那樣不再對投訴書(shū)進(jìn)行審查嗎？

當然不是，因為上述法理分析已經(jīng)表明財政部門(mén)對于每一次投訴都應有處理決定，法律法規并沒(méi)有對此有例外條款。按照“法無(wú)授權不可為，法定職責必須為”的原則，即便如案例那樣基于誤判提起的投訴，財政部門(mén)也須對投訴書(shū)進(jìn)行審查，形成處理決定。

根據《民法典》第一百四十二條第一款“有相對人的意思表示的解釋?zhuān)瑧敯凑账褂玫脑~句，結合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習慣以及誠信原則，確定意思表示的含義”的規定，考慮到投訴人是基于誤判提取的投訴，并且已經(jīng)收到代理機構的質(zhì)疑答復函，建議財政部門(mén)在收到撤回投訴函后向投訴人再次確認是否真的要撤回投訴函，并且明確告知投訴人若真的要撤回投訴函，下次不能就同一事項再次提起投訴，由投訴人按照自己的真實(shí)意思選擇是否真的撤回投訴函。最終，若投訴人選擇撤回投訴函，財政部門(mén)則終止投訴處理程序；若投訴人對質(zhì)疑答復函不滿(mǎn)意的仍要繼續投訴的，財政部門(mén)則繼續投訴處理程序。這樣既維護了投訴制度的嚴肅性和投訴處理程序的規范性，也不違背投訴人的真實(shí)意思表示，最終實(shí)現“定分止爭”。

（作者單位：浙江省嘉興市財政局）